【困惑】

    我于2008年5月離職，2007年4月份以前公司一直實(shí)行日工資，雖然有支付加班費(fèi)，但是都是按日工資/工時(shí)支付的，可是07年4月份公司改制度了，把1—3月份的加班費(fèi)都扣除了，從2007年4月份起，公司就再?zèng)]有支付加班費(fèi)，我現(xiàn)在是否可以討要07年至今的加班費(fèi)呢？ 我現(xiàn)在只有10月份以后的加班申請(qǐng)表，6月—10月的加班申請(qǐng)表都在以前的串休時(shí)用了，還有5月份之前的加班申請(qǐng)表都因?yàn)楫?dāng)時(shí)的公司規(guī)定上交辦公室了，而且在和公司領(lǐng)導(dǎo)討論加班費(fèi)的問題的時(shí)候，公司領(lǐng)導(dǎo)似乎也想到我有諸如申請(qǐng)仲裁的想法了，還伴有威脅的語氣說“醫(yī)藥行業(yè)其實(shí)挺小的，別太沖動(dòng)了，到時(shí)候弄得自己都收不了場”之類的話，也就是說，我現(xiàn)在要求公司方面提供我加班的證據(jù)似乎不太可能了，那我是否可以拿著我現(xiàn)有的證據(jù)申請(qǐng)仲裁呢？我應(yīng)該找當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)仲裁部門對(duì)嗎？還有就是，會(huì)不會(huì)像公司的那位領(lǐng)導(dǎo)說的那樣，在同行業(yè)里給我將來找工作帶來影響呢？我現(xiàn)在只是知道我可以申請(qǐng)仲裁，具體應(yīng)該怎么做？謝謝專家！

【答復(fù)】

    2008年5月1日《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》開始實(shí)施，該法第三十九條第二、三款規(guī)定：“勞動(dòng)者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請(qǐng)求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。”所以，員工加班了但是沒有加班的證據(jù)，依然可以申請(qǐng)仲裁，仲裁庭可以要求單位提供。

    不過，是否要求單位提供證據(jù)，決定權(quán)在仲裁庭手中，而不是在勞動(dòng)者手中。仲裁庭的職責(zé)是查清事實(shí)，以決定是否支持申訴者的請(qǐng)求，而不是簡單地袒護(hù)勞動(dòng)者。很多時(shí)候，申請(qǐng)仲裁的勞動(dòng)者對(duì)這一點(diǎn)始終沒有搞清楚。所以，仲裁認(rèn)為單位很可能存在加班的證據(jù)，而勞動(dòng)者確實(shí)無法提供的，仲裁庭一般會(huì)要求單位提供。

    事實(shí)情況的復(fù)雜性在于，單位不一定存在有證據(jù)。舉例來說，加班的證據(jù)無非有這么幾樣：考勤儀器記錄結(jié)果、加班申請(qǐng)或批準(zhǔn)單、加班福利報(bào)銷單（如出租車費(fèi)）等。這些制度都沒有的單位也比比皆是。對(duì)于這樣的單位如何確定加班事實(shí)，對(duì)仲裁來說恐怕是一個(gè)燙手的山芋。當(dāng)此類證據(jù)連單位都不掌握管理，一筆糊涂賬如何算清，真的是難于上青天。你現(xiàn)在手頭應(yīng)該有2007年10月以來的加班申請(qǐng)表，所以10月以后的加班費(fèi)是可以要求補(bǔ)的。6—10月的加班既然已經(jīng)調(diào)休（假使是依法調(diào)休的話），那不存在支付加班費(fèi)的問題?？磥硭鶢幾h的，是2007年1—5月份的加班費(fèi)。

    對(duì)于這1—5月份的加班費(fèi)又分兩種情況：1—3月份事先按照1：1的比例發(fā)放，后又扣回，這樣的變化在工資單上如果可以體現(xiàn)的話，至少可以作為旁證證明確實(shí)存在過加班的行為，這樣仲裁庭能夠要求單位提供證據(jù)；而4、5兩個(gè)月的加班已上交辦公室，也沒有任何旁證，仲裁是否要求單位也提供證據(jù)，要看不同仲裁的風(fēng)格了。即使仲裁要求提供，單位可以辯解你4、5兩個(gè)月確實(shí)沒有加班過，確無法提供證據(jù)，也說得過去。當(dāng)然，不知道你們公司是否有考勤設(shè)備？如果有考勤設(shè)備，可以要求單位提供考勤設(shè)備記錄的話，顯然是最清楚的了。（完）