【困惑】

    如果外地員工在北京要二胎，而且已懷孕，沒有指標(biāo)的話，公司是否可以與該員工解除勞動合同?如果有指標(biāo)，是否和頭胎員工享受完成同等的各項(xiàng)待遇？

【答復(fù)】

    通常來說，只有符合法定條件的情形才可以解除員工的勞動合同。遍歷《中華人民共和國勞動合同法》，有些相關(guān)的是第三十九條中的規(guī)定，員工嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，或者被依法追究刑事責(zé)任，用人單位可以解除勞動合同。

    那員工計(jì)劃外生育二胎是否要被依法追究刑事責(zé)任呢？我們來看下《中華人民共和國人口與計(jì)劃生育法》第十八條的規(guī)定：“國家穩(wěn)定現(xiàn)行生育政策，鼓勵公民晚婚晚育，提倡一對夫妻生育一個子女；符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，可以要求安排生育第二個子女。”可以看出，國家并非禁止生育二胎，而是“提倡”只生一個。這里的“提倡”的字眼，表明未在計(jì)劃內(nèi)生育，并非是違法行為，只是沒有響應(yīng)國家的“倡議”而已。

    有些人可能要問了，生二胎不是要交罰款的么。既然交罰款，那這個行為必然屬于違法呀。這又是一種誤解。生二胎交“罰款”是民間稱呼，其正式名字叫作“社會撫養(yǎng)費(fèi)”。這個費(fèi)用的依據(jù)來自《中華人民共和國人口與計(jì)劃生育法》第四十一條的規(guī)定：“不符合本法第十八條規(guī)定生育子女的公民，應(yīng)當(dāng)依法繳納社會撫養(yǎng)費(fèi)。”因此，我們就不能將“社會撫養(yǎng)費(fèi)”的性質(zhì)歸屬于罰款一類。

    那生育二胎可否屬于嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度呢？我認(rèn)為也不行。前述已有結(jié)論，計(jì)劃外生育不屬于違法行為，同時不屬于公事范疇，那用人單位有何權(quán)利將其作為嚴(yán)重違紀(jì)行為呢？

    所以，即使這名員工堅(jiān)持在沒有指標(biāo)的情況下生下了孩子，公司也沒法與其解除勞動合同?？吹竭@里，人們不免驚訝，計(jì)劃外生育豈不是一點(diǎn)沒影響么？

    其實(shí)現(xiàn)在有些生育待遇是建立在晚育的基礎(chǔ)上的，所謂“晚育”，一般是指年滿二十四周歲的已婚婦女生育第一個子女（根據(jù)省市不同，晚育的定義略有不同）。所以如果是生育二胎，無論是否計(jì)劃內(nèi)，都不再享受晚育的相關(guān)待遇。這些待遇有：晚育假、配偶的晚育護(hù)理假。但是90天產(chǎn)假與是否計(jì)劃內(nèi)生育無關(guān)，這一點(diǎn)必須注意。此外，由于生育津貼和醫(yī)療費(fèi)補(bǔ)貼等待遇是建立在計(jì)劃內(nèi)生育的基礎(chǔ)上的，所以計(jì)劃外生育后，此類待遇也將受到影響。這部分全國各地差異較大，最好是咨詢一下當(dāng)?shù)氐纳鐣Ｕ蠙C(jī)構(gòu)。（完）